 Новости
|
|
АРБИТРАЖНОЕ УПРАВЛЕНИЕ – НОВАЯ ПРОФЕССИЯ.
Ниже представлен типовой образец документа. Документы разработаны без учета Ваших персональных потребностей и возможных правовых рисков. Если Вы хотите разработать функциональный и грамотный документ, договор или контракт любой сложности обращайтесь к профессионалам.
Глава 1
Арбитражное управление – новая профессия
содержание
1. Арбитражное управление – новая профессия 8
1.1. Порядок назначения арбитражных управляющих 10
1.2. Общие права, обязанности и ответственность арбитражных управляющих 12
1.3. Этика арбитражного управления 14
1. Арбитражное управление – новая профессия
В ходе работы с предприятиями в рамках законодательства о банкротстве особое значение приобретает роль арбитражного управляющего как главного действующего лица при осуществлении любой процедуры банкротства.
Необходимость введения института арбитражных управляющих определяется следующими обстоятельствами.
Во-первых, остротой и высокой общественной значимостью задач, решаемых при реализации процедур банкротства предприятий. Это:
структурная перестройка экономики путем перераспределения собственности от неэффективных к эффективным собственникам;
обеспечение финансовой дисциплины хозяйствующих субъектов;
создание цивилизованных условий для принудительного взыскания кредиторской задолженности.
Во-вторых, высокой конфликтностью процедур банкротства. В ходе их проведения затрагиваются интересы множества сторон: должника, его кредиторов, государства, трудового коллектива, органов местного самоуправления, социальной сферы. Закон о банкротстве начинает действовать в отношении предприятия, когда возникает конфликт между должником и кредиторами и имеются основания полагать, что указанный конфликт не может быть добровольно разрешен к удовлетворению всех сторон. Из этого вытекает, что их отношения должна регулировать третья сторона, не являющаяся заинтересованной и обладающая специальными знаниями и полномочиями для управления должником.
В связи с этим законодательство о банкротстве вводит институт арбитражных управляющих – лиц, ответственных за проведение процедур банкротства и призванных обеспечить максимальное удовлетворение требований кредиторов в установленном Законом порядке.
Закон о банкротстве и некоторые подзаконные акты подробно регулируют порядок подготовки, назначения, прав, обязанностей и ответственности арбитражных управляющих. ФСФО России подготавливает и утверждает типовые программы подготовки и переподготовки арбитражных управляющих, внимательно отбирает учебные заведения, уполномоченные проводить обучение. Принципиальная важность обучения, - помимо необходимости передачи специальных знаний, - обусловлена, в том числе, и недостаточной историей арбитражного управления в России, еще не сложившимися принципами корпоративной культуры антикризисного менеджмента.
В соответствии с действующим законодательством, арбитражным управляющим на предприятие может быть назначен человек, прошедший специальную подготовку и получивший лицензию ФСФО России на право осуществления такой деятельности. Кроме того, он должен быть зарегистрирован как индивидуальный предприниматель.
Любой арбитражный управляющий начинает свою работу с небольших предприятий. По мере приобретения опыта и переподготовки он получает право проводить процедуры банкротства на более крупных организациях. Такое право подтверждается лицензией. Выделяют три типа лицензии арбитражного управляющего – первой, второй и третьей категории. Первая категория – это минимальный уровень, позволяющий работать только с индивидуальными предпринимателями, малыми предприятиями и отсутствующими должниками. Управляющие с лицензией второй категории могут быть назначены на любые предприятия, кроме особо крупных и социально - значимых, для управления которыми обычно необходима третья категория. Естественно, что переход к следующей категории возможен только после успешной работы на предыдущем уровне и прохождения специальной переподготовки. Контроль за деятельностью арбитражных управляющих при этом в соответствии с Законом возложен, в первую очередь, на ФСФО России и его территориальные органы в лице комиссий по надзору за соблюдением арбитражными управляющими требований и условий лицензируемого вида деятельности (далее - Комиссия по надзору).
1.1. Порядок назначения арбитражных управляющих
В соответствии с нормами Закона о банкротстве, арбитражный управляющий приступает к исполнению своих обязанностей с момента назначения Арбитражным судом, и прекращает их исполнение также по решению Арбитражного суда. По отношению к нему не применяются нормы трудового законодательства, действующие для работников предприятия. Его нельзя уволить или заменить иначе, кроме как по решению Арбитражного суда. Однако при этом предварительный отбор кандидатуры арбитражного управляющего осуществляется кредиторами и суд лишь утверждает их решение. Таким образом, именно интересы кредиторов ставятся Законом на первое место. Если же кредиторы не предложили своей кандидатуры или эта кандидатура по каким-либо причинам не соответствует требованиям, предъявляемым к арбитражным управляющим, то суд может назначить управляющего из числа лиц, зарегистрированных в таком качестве в данном суде (следует отметить, что каждый арбитражный управляющий обязан зарегистрироваться как минимум в одном Арбитражном суде).
Распоряжением ФСФО России от 15 февраля 2001 г. № 48-р определены требования, предъявляемые к физическим лицам, осуществляющим деятельность в качестве арбитражных управляющих. В соответствии с приложением к этому распоряжению физическое лицо, осуществляющее деятельность в качестве арбитражного управляющего, должно знать:
основные понятия в области экономики и управления;
основные положения Гражданского и Гражданского процессуального кодексов Российской Федерации, Уголовного, Уголовно-процессуального и Арбитражного процессуального кодексов Российской Федерации, Кодекса законов о труде Российской Федерации;
основные положения Налогового кодекса Российской Федерации в части налогообложения юридических и физических лиц;
Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)»;
правовые вопросы обеспечения антикризисного управления и деятельности антикризисного управляющего;
методы оценки финансового состояния организаций;
методику проведения мероприятий по выводу организации из состояния кризиса;
методы оценки имущества организации;
технологию продажи бизнеса организации;
технологию продажи активов организации и имущественного комплекса организации как единого целого;
процедуру ликвидации организации;
методы управления;
законодательство о труде и охране труда;
вопросы, связанные с обеспечением безопасности деятельности коммерческих организаций.
Квалификационные требования к физическим лицам, осуществляющим деятельность в качестве арбитражных управляющих в соответствии с вышеназванным приложением, следующие:
физическое лицо, осуществляющее деятельность в качестве арбитражного управляющего с лицензией первой категории, должно иметь высшее образование и дополнительное образование по Типовой программе подготовки специалистов по антикризисному управлению первого уровня;
физическое лицо, осуществляющее деятельность в качестве арбитражного управляющего с лицензией второй категории, должно иметь высшее образование по экономическим или юридическим специальностям, дополнительное образование по Типовой программе подготовки специалистов по антикризисному управлению второго уровня, а также стаж руководящей работы не менее 2 лет и стаж работы арбитражным управляющим не менее 6 месяцев;
физическое лицо, осуществляющее деятельность в качестве арбитражного управляющего с лицензией третьей категории, должно иметь высшее образование по экономическим или юридическим специальностям, дополнительное образование по Типовой программе повышения квалификации специалистов по антикризисному управлению, а также стаж руководящей работы не менее 5 лет и стаж работы арбитражным управляющим не менее 2 лет.
1.2. Общие права, обязанности и ответственность арбитражных управляющих
Закон о банкротстве в статьях 19 – 20 определяет общие права и обязанности арбитражных управляющих.
К основным правам арбитражных управляющих относятся:
право единолично осуществлять текущее руководство должником (за исключением процедуры наблюдения, о чем будет сказано ниже);
право на работу с кредиторами;
право на обращение в Арбитражный суд от своего лица, когда это предусмотрено Законом о банкротстве, в том числе с заявлением об освобождении его от исполнения обязанностей арбитражного управляющего;
право привлекать к работе третьих лиц с оплатой их труда из средств должника или из иных источников, если эта работа необходима для проведения процедур банкротства;
право получать вознаграждение за свою работу.
Основными обязанностями арбитражных управляющих являются:
обеспечение сохранности имущества должника;
оценка состояния должника с точки зрения целесообразности оздоровления предприятия или его ликвидации, а также выбора соответствующей процедуры банкротства;
максимально эффективное проведение утвержденной кредиторами и Арбитражным судом процедуры банкротства по отношению к должнику;
работа с требованиями кредиторов, предъявляемыми к должнику.
Арбитражный управляющий – это общее название лиц, осуществляющих соответствующие функции на различных стадиях (процедурах) банкротства. При этом для проведения процедуры наблюдения назначается временный управляющий, для проведения внешнего управления – внешний управляющий, конкурсного производства – конкурсный управляющий. Объем специальных полномочий арбитражных управляющих различается в зависимости от проводимой процедуры банкротства и подробнее рассматривается в соответствующих разделах пособия.
Очевидно, что исключительные права и обязанности накладывают на арбитражного управляющего большую ответственность. В соответствии со статьей 21 Закона управляющий персонально отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него законом обязанностей. В случае плохого управления предприятием он может быть отстранен от работы Арбитражным судом, а если его действия или бездействие привели к появлению убытков должника или кредиторов, - то и лишен по решению ФСФО России лицензии на право осуществлять деятельность в качестве арбитражного управляющего. Кроме того, должником или кредиторами с него могут быть истребованы суммы убытков, понесенных пострадавшей стороной в результате действий арбитражного управляющего.
Практика показывает, что даже арбитражные управляющие с опытом не застрахованы от ошибок в своей деятельности. В отношении же начинающих управляющих можно констатировать, что большинство из них допускает недочеты, за которые предусмотрена различная степень ответственности: от предупреждения до дисквалификации в судебном порядке.
1.3. Этика арбитражного управления
При выполнении своих профессиональных обязанностей, арбитражные управляющие всегда должны действовать в соответствии с высокими этическими стандартами.
Данное требование является одним из основных принципов Закона о банкротстве, пункт 3 статьи 20 которого определяет, что «при осуществлении своих прав и обязанностей арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно с учетом интересов должника и его кредиторов».
Добросовестность и разумность действий не могут быть четко определены. Скорее, это образ жизни, чем набор правил. Поэтому ниже приводятся основные стандарты поведения, которых следует придерживаться с тем, чтобы все стороны видели, что вы действуете «добросовестно и разумно».
Арбитражные управляющие всегда обязаны действовать в рамках полномочий, данных им законом.
Закон и другие нормативные акты определяют, что должен и чего не должен делать арбитражный управляющий в определенных ситуациях. Иногда арбитражный управляющий может оказаться перед искушением использовать «незаконные» действия, направленные на достижение, как ему кажется, эффективных, целесообразных, «справедливых» результатов. Однако управляющие не должны поддаваться таким искушениям. Если управляющий получит репутацию человека, готового переступить закон хотя бы в «необходимых» случаях, он рискует быть заподозренным в нечестности в любых ситуациях.
В качестве примеров вышесказанного можно рассмотреть следующие ситуации.
В ходе процедуры наблюдения было проведено собрание кредиторов с целью рассмотреть предлагаемый проект мирового соглашения. Временный управляющий знал, что работники должника одобряют подписание мирового соглашения. Он был очень удивлен, когда услышал, что представитель работников активно высказывался против подписания мирового соглашения в ходе заседания Арбитражного суда.
Сам временный управляющий не стал предпринимать каких-либо активных действий, но подвигнул руководство и акционеров должника к созыву собрания работников предприятия и к тому, чтобы в ходе этого собрания объективно и непредвзято проинформировать всех работников о действиях их представителя. В результате, на этом собрании был избран новый представитель работников предприятия.
Данное дело служит хорошим примером этичного поведения арбитражного управляющего. Он предпринял ряд шагов с тем, чтобы, не превышая полномочий и прав временного управляющего, добиться желаемого результата.
В указанном случае поведение и действия представителя работников были неэтичны. Он в действительности не представлял интересы и взгляды тех лиц, которых он должен был представлять.
Другой пример указывает на поведение, которое, на первый взгляд, является этичным, однако при этом нарушаются требования законодательства.
Во время осуществления конкурсного производства ряд бывших работников предприятия-должника подали заявление конкурсному управляющему с просьбой о погашении их задолженности по заработной плате в связи с тяжелым материальным положением. Конкурсный управляющий удовлетворил их просьбу, несмотря на наличие непогашенной текущей задолженности и задолженности перед кредиторами первой очереди.
В данном случае, действия конкурсного управляющего не основываются на законе и не могут быт оправданы ссылкой на «гуманизм».
Арбитражным управляющим следует предпринимать разумные шаги по получению адекватной информации с тем, чтобы принимать обоснованные решения.
В большинстве случаев интересы различных сторон (акционеров, кредиторов, руководства и работников) судебного процесса о банкротстве предприятия не соотносятся друг с другом. Человеку присуще представлять информацию в свете, выгодном только ему и его интересам (в данном случае не подразумевается неверная интерпретация, а только нормальное человеческое поведение, т.е. взгляд на вещи).
Очевидно, что в той среде, в которой работает арбитражный управляющий, практически невозможно получить «чистую правду» (хотя, можно поставить вопрос, существует ли «чистая правда» вообще).
Поэтому, нормы поведения, ожидаемые от арбитражного управляющего в части получения адекватной информации, должны включать следующие.
Ему следует предпринять необходимые действия с тем, чтобы получить информацию из различных источников; сделать все возможное, чтобы уменьшить влияние взглядов отдельных лиц на рассматриваемый вопрос путем сверки такой информации из различных источников и путем проведения собственной оценки. Все это поможет сформировать адекватную картину реального положения.
Если у него есть основания подозревать, что информация, полученная из определенного источника, не соответствует действительности (к примеру, если кредиторы утверждают, что руководство не говорит им правды или наоборот), арбитражному управляющему следует предпринять разумные шаги по получению независимой оценки такой информации.
При подготовке решения арбитражному управляющему следует учитывать всю имеющуюся у него информацию.
Арбитражный управляющий является независимым профессиональным экспертом. В его обязанности входит выдача рекомендаций по наилучшему выходу из кризиса. Данная рекомендация должна основываться на объективной оценке текущей ситуации и имеющихся возможностях. Поэтому очень важно, чтобы при оценке ситуации арбитражный управляющий учитывал всю имеющуюся информацию. Особенно это относится к отчету временного управляющего и плану внешнего управления. Это может так же иметь отношение к рекомендациям антикризисного управляющего руководству и акционерам предприятия. Однако, в последнем случае, антикризисный управляющий обычно будет обязан действовать исключительно в интересах своего клиента, а не соотносить интересы всех участников процесса о банкротстве.
Арбитражный управляющий также должен оценить достоверность информации. На основе имеющихся возможностей он должен определить, какие из сведений являются:
неоспоримыми,
мнением других лиц,
его личным мнением,
умозаключением,
вызывающими сомнение.
Арбитражному управляющему строго рекомендуется в письменном виде фиксировать основания тех или иных решений. Если какое-либо его решение оспорено, то обычно это происходит через некоторое время и, возможно, благодаря наличию новой информации, появившейся после принятия решения. Для арбитражного управляющего важно помнить (и возможно продемонстрировать), что он действовал добросовестно и разумно, учитывая всю имеющуюся на тот момент информацию.
Арбитражные управляющие должны верить в мероприятия, которые они предлагают или обязуются осуществить. В данном случае очень важна внутренняя убежденность управляющего в его правоте.
К примеру, принимая назначение для реализации процедуры внешнего управления, сам арбитражный управляющий лично считал (на основе объективной оценки фактов), что по отношению к должнику следовало бы инициировать конкурсное производство. Принятие назначения, очевидно, не является здесь добросовестным поступком с его стороны. Как другие могут поверить в то, что арбитражный управляющий сумеет нужным образом осуществить процедуру, если он сам считает, что процедура не нужна?
Все согласны с тем, что в таких случаях арбитражные управляющие не могут напрямую влиять на выбор процедуры. Решения о введение внешнего управления и об утверждении мирового соглашения принимаются Арбитражным судом и кредиторами. Так же считается, что наибольшее давление на арбитражного управляющего оказывает угроза кредиторов или суда заменить его на другого управляющего, который будет с большим пониманием относится к их мнениям. Несмотря на это, арбитражным управляющим следует остерегаться ситуаций, при которых им придется осуществлять мероприятия, в целесообразность или эффективность которых они сами мало верят.
В конечном счете, тот факт, что арбитражный управляющий несет ответственность за дела, которые не достигли своих результатов, ничуть не улучшит его репутацию.
Арбитражному управляющему, у которого есть замечания по стратегии, продвигаемой кредитор...
|
